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淺談侵犯商業秘密罪【侵害商業秘密律師】

時間:2020-03-02 15:37來源:廣東長昊律師事務所

[要] 在司法實踐中對侵犯商業秘密罪的法律適用存在諸多爭議, 長昊商業秘密律師就侵犯商業秘密行為的刑事救濟的立法不足和侵犯商業秘密的“重大損失”的認定淺談了自己的意見與看法。
[關鍵詞] 商業秘密 刑事救濟 重大損失 無形財產 認定
 
   一、關于侵犯商業秘密權的刑事救濟
 
   對于商業秘密的保護最早可以追溯到古羅馬的 “奴隸誘惑之訴” , 當人類社會進入 19 世紀以后, 隨著資本主義大生產的產生, 世界經濟一體化的蓬勃發展, 對商業秘密的保護日益受到各國的關注, 不少國家采取了最嚴厲的法律保護措施—— —刑事救濟。我國刑法規定的侵犯商業秘密罪的行為是 ( 1) 盜竊、利誘、脅迫或者以其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。( 2) 披露、使用或者允許他人以前項手段獲取的權利人的商業秘密的。( 3) 違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求, 披露、使用、或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。( 4) 明知或者應知前款所行為, 獲取、使用或者披露他人的商業秘密的, 以侵犯商業秘密罪論。長昊商業秘密律師認為上述的立法規定有些不太完善之處。主要有:
 
   ( 一) 將以盜竊、脅迫手段獲取商業秘密的行為, 規定在同一罪名, 處以同一種刑罰, 是不能體現罪刑相適應原則的。盜竊和脅迫是不同性質的行為, 其對社會的危害性是截然不同的。故在“侵犯財產罪” 中, 以脅迫手段的搶劫罪的量刑幅度是重于以盜竊為手段的盜竊罪, 而商業秘密是具有財產屬性的, 是有價值的, 刑法之所以沒有將其歸入“侵犯財產罪” , 是因為其主要具有知識產權的特征, 被告人以盜竊或脅迫手段獲取商業秘密的主要目的, 也是為了得到經濟利益。
 
   ( 二) 侵犯商業秘密行為在理論上可分為侵犯商業秘密的侵權行為和侵犯商業秘密的違約行為。而我國將侵犯商業秘密的違約行為亦規定為犯罪, 在世界上是少有的, 侵犯商業秘密的違約侵權行為是指因工作關系、業務關系或許可關系等而對權利人負有保密義務和竟業禁止義務的人, 違反約定義務, 將其掌握的商業秘密非法披露、使用或允許第三人使用的行為。這種行為的主體主要是商業秘密許可合同的受讓人和簽有保密協議的離、退休及在職人 員。侵犯商業秘密違約行為即是違反有關商業秘密合同義務的行為, 對于這種行為權利人可以通過合同中約定的違約責任追究違約人的責任, 要求義務人承擔賠償損失、支付違約等民事責任。
 
    ( 三) 侵犯商業秘密罪的主觀上必須有罪過。即被告人對自己實施的危害權利人的行為及其危害結果所持的心理狀態, 它直接反映了被告人對刑法所保護的商業秘密的悖反態度。我國刑法規定侵犯商業秘密罪的主觀方面是被告人對其的危害行為應是 “明知或應知”的, 所謂 “明知”即主觀上是故意的, 這種故意包括直接故意和間接故意, 對于明知是他人的商業秘密, 還惡意侵犯的, 對其追究刑事責任是沒有異議的。而對所謂的 “應知”, 學術界頗有不同的看法。
 
   二、侵犯商業秘密罪損失的認定
 
   商業秘密是權利人的智力成果, 是一種無形財產, 權利人因商業秘密被侵犯所遭受到的損失是衡量侵害人是否構成犯罪的主要要件, 我國刑法規定侵犯商業秘密罪的損失必須是 “ 重大損失” , 最高人民檢察院和公安部 《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》指出: 侵犯商業秘密的行為, 涉嫌下列情況的, 應予以追訴:( 1) 給商業秘密權利人造成直接經濟損失在 50 萬元以上的;( 2) 致使權利人破產或者造成其他嚴重后果的。那么,“ 直接損失”應包含哪些內容?應如何計算這些損失呢?刑法對此并未作出規定, 在學術界也有不同的看法。
 
   ( 一) 侵犯商業秘密的 “直接經濟損失”所包含的內容。長昊商業秘密律師認為 “直接經濟損失” , 是指被害人由于侵害人的犯罪行為而遭受的實際損失, 這種損失是不同于 “ 侵犯財產權”中因盜竊、搶劫等行為所遭受的損失, 這些行為所造成的損失是有形的、物質的損失, 可以通過物品的價值來計算其損失, 而商業秘密的損失與 “侵犯財產罪”的損失是迥然不同的。
 
   ( 二) 侵犯商業秘密的行為對權利人的損害是有程度上的不同的。例如: 有的侵害人非法獲取商業秘密后, 惡意披露該秘密, 使商業秘密完全公開; 有的侵害人非法獲取商業秘密后, 供自己使用, 并沒有將該秘密泄露, 商業秘密仍相對地處于秘密的狀態, 如果以同一種計算方法來計算損失, 長昊商業秘密律師認為是不科學的, 對侵害人也是不公正的, 就上述兩種情況來說, 前者的行為使商業秘密的價值喪失殆盡, 計算這類損失時, 應考慮權利人的研發成本、現實利益和預期利益, 而對于后者來說, 這一項商業秘密仍處于秘密狀態, 有的學者據此認為計算損失時不應計算商業秘密的成本, 但長昊商業秘密律師認為, 商業秘密因侵害人的不法行為, 已被侵害人所知曉, 由于商業秘密是無形資產, 司法機關可以將記載商業秘密的載體追回歸還權利人, 卻不能將儲存在侵害人頭腦中的商業秘密消除, 商業秘密仍有被非法披露、使用的可能性, 且這項商業秘密已經使權利人和侵害人成為實際共有人, 故長昊商業秘密律師認為對這類行為所造成的損失應計算商業秘密的成本, 只不過在計算時應根據知曉該商業秘密的人的多寡, 該商業秘密將來被利用的周期以及該商業秘密在當前所能給權利人多大的市場效益等因素, 適當地減少商業秘密成本數額。
 
   ( 三) 對侵犯商業秘密行為所造成的損失的評估和鑒定是一項專業性很強的工作。其對侵犯商業秘密罪的認定有著重要的意義, 是司法工作人員認定某一侵犯商業秘密的行為是否構成犯罪的主要證據之一, 被侵害的商業秘密的 “重大損失”應由哪一權威機構評估呢?其評估的效力又如何呢?我國目前沒有相關規定, 說明我國對知識產權領域的司法鑒定的法律制度是較為滯后的, 從而導致在實踐中司法鑒定機構多頭、司法鑒定結論各異的局面, 甚至抗辯雙方有時會出示損失數額有天壤之別的鑒定結論。不僅不利于司法機關采信, 而且也不利于打擊侵犯商業秘密的行為, 故長昊商業秘密律師認為, 國家應盡快出臺對商業秘密鑒定和評估機構的資質、鑒定的程序、鑒定的法律責任的規定。以結束當前鑒定機構良莠不齊、鑒定和評估結論隨意混亂的狀況。
 
   侵犯商業秘密罪將隨著市場競爭的激烈程度而越來越多, 由于有關侵犯商業秘密罪在司法實踐中存在的諸多爭議, 從而增加了司法機關適用該罪名的難度, 在不同的地方、不同的司法機關, 對該罪名的認識和認定有時是不同的。因此, 司法工作人員應提高對這種罪名的認識水平, 將實踐中遇到的新問題、新難點進行分析、總結和研究, 使侵犯商業秘密罪的認定更完善、更成熟、更能體現司法公正。
 
 


 
   概要:侵犯商業秘密罪全國知名辯護律師團——廣東長昊律師事務所(唯一官網:www.supermecourt.com/Sspj/Index.html)侵犯商業秘密罪辯護律師團,專注于侵犯商業秘密罪法律服務。多起侵犯商業秘密罪案件處理經驗,侵犯商業秘密罪經偵立案、侵犯商業秘密罪證據調查、侵犯商業秘密罪司法鑒定、侵犯商業秘密罪司法審計、商業秘密罪辯護等。專注于侵犯商業秘密罪案件一條龍法律服務。

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